山東蘭陵：訴訟中房屋遭強(qiáng)拆，絕地反擊上訴終獲勝！

上訴人

陳某某

代理律師

夏濤     北京萬(wàn)典律師事務(wù)所律師

被上訴人

蘭陵縣人民政府卞莊街道辦事處

夏濤律師接受委托后，立刻就與其他的萬(wàn)典律師對(duì)這份《限期拆除通知書》進(jìn)行了詳細(xì)的討論，經(jīng)過(guò)萬(wàn)典拆遷律師團(tuán)隊(duì)的共同商議后，夏濤律師認(rèn)為，該《限期拆除通知書》存在以下違法之處：

一、該限拆通知書的作出主體違法，責(zé)令限期拆除不屬于行政處罰，街道辦的行為超越職權(quán)范圍。

《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條的規(guī)定：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；……”

從上述法條中可以看出，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級(jí)以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)的行為，這種行為不屬于行政處罰行為；

因?yàn)樨?zé)令限期拆除不屬于行政處罰，故該行為應(yīng)當(dāng)由城鄉(xiāng)規(guī)劃部門負(fù)責(zé)處理，辦事處雖然屬于基層人民政府，但是該行為不具有代替規(guī)劃部門行使責(zé)令改正的職權(quán)，故辦事處所做該行政處罰是超越職權(quán)，是無(wú)效的。

二、不具備建設(shè)工程規(guī)劃許可證，屬于政府執(zhí)法不規(guī)范造成，不應(yīng)當(dāng)由公民個(gè)人承擔(dān)責(zé)任。

國(guó)務(wù)院《關(guān)于認(rèn)真做好城鎮(zhèn)房屋拆遷工作維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的緊急通知》國(guó)辦發(fā)明電〔2003〕42號(hào)“……四、完善相關(guān)政策措施,妥善解決遺留問(wèn)題……對(duì)拆遷范圍內(nèi)由于歷史原因造成的手續(xù)不全房屋,應(yīng)依據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)補(bǔ)辦手續(xù)?！?/span>

居民房屋缺乏建設(shè)工程規(guī)劃許可證的問(wèn)題不是陳某某個(gè)人的問(wèn)題，而是全縣全市的問(wèn)題，街道辦單單挑出陳某某進(jìn)行處罰是明顯不當(dāng)?shù)摹?/span>

三、陳某某所在村房屋都沒(méi)有宅基地使用證，其房屋手續(xù)不全有其特殊原因，不屬于違法建筑。

當(dāng)事人的房屋建造在本村集體土地且是村委會(huì)分的宅基地上，雖然手續(xù)不全，但不能認(rèn)定違章建筑，陳某某所在村的村民房屋都沒(méi)有宅基地使用證，屬于本村特點(diǎn)。

這些房屋建筑存在含有復(fù)雜的社會(huì)、歷史原因，而這類建筑跟根據(jù)蘭陵縣一貫的房屋拆遷政策屬于合法，針對(duì)于這類現(xiàn)象國(guó)務(wù)院《關(guān)于認(rèn)真做好城鎮(zhèn)房屋拆遷工作維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的緊急通知》要求：“對(duì)拆遷范圍內(nèi)由于歷史原因造成的手續(xù)不全房屋,應(yīng)依據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)補(bǔ)辦手續(xù)。對(duì)政策不明確但確屬合理要求的,要抓緊制訂相應(yīng)的政策,限期處理解決;”而不能一刀切，只要不同意拆遷就按照違章建筑處理，要根據(jù)其形成的社會(huì)原因、歷史原因予以認(rèn)定。

事實(shí)上，在起訴過(guò)程中，陳某某的房屋已經(jīng)被街道辦的人員強(qiáng)制拆除，而一審法院的這份裁定明顯是有誤的。

不服一審裁定的陳某某，繼續(xù)向山東省臨沂市中級(jí)人民法院提起上訴，在上訴過(guò)程中，萬(wàn)典律師夏濤認(rèn)為一審裁定作出明顯錯(cuò)誤，應(yīng)予撤銷，其觀點(diǎn)也非常明確：

被上訴人于2018年3月21日進(jìn)行強(qiáng)拆嚴(yán)重違法，該限期拆除通知書作出后，陳某某向法院起訴，還處于訴訟過(guò)程中，限拆通知書的合法性還沒(méi)有經(jīng)過(guò)法院的最終終審判決確認(rèn)，陳某某的房屋和鋼結(jié)構(gòu)大棚卻已經(jīng)于2018年3月21日被包括被上訴人在內(nèi)的幾個(gè)單位違法強(qiáng)制拆除，該限拆通知書的作出已經(jīng)對(duì)上訴人產(chǎn)生嚴(yán)重后果，使上訴人遭受嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失。

因此一審裁定認(rèn)定認(rèn)定被上訴人未針對(duì)該限拆通知書實(shí)施具體拆除行為是認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和適用法律錯(cuò)誤。山東省臨沂市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后裁定如下：

一、撤銷蘭陵縣人民法院（2018）魯1324行初X號(hào)行政裁定；

二、指令蘭陵縣人民法院繼續(xù)審理。